偷20元地瓜葉罰5K，摸走3顆高麗菜免罰 法官自由心證界線在哪？
※本篇【小檸檬】專欄文章為作者蒐集資料與訪談後代筆而成，涉及個人觀點，請斟酌閱讀。
※職業：法官
「人們先入為主的觀念實在很令人傷腦筋。明知道肥皂泡中有空氣，只因為眼睛看不見就忘記它的存在。以這種態度生活，如果不能漏看人生中的許多事情，還真是萬幸。」── 東野圭吾《偵探伽利略》
上次忘了付帳、差點變成詐欺現行犯，我暫時不敢再去上次那家麵店了。幸好辦公室附近的這攤滷味據說還挺好吃的。
「X！剛才明明就是一顆12碼罰球啊！那個什麼VAR的不也說要罰球嗎？結果竟然不算數。害我的一千元沒了。」老闆髒話脫口而出，揉掉手上運動彩券，雙眼依舊怒瞪身旁的小型電視機，「他X的『自由心證』，裁判肯定自己有下注，濫用自由心證取消罰球。」
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世界盃的熱潮繼續席捲大街小巷，但四年也就只有這一個月了。老闆的話傳到耳中，格外刺疼我耳膜的是「自由心證」四個字。
這些年來，「自由心證」、「比例原則」、「保留法律追訴權」等等法律用語，在一般民眾與電視上名嘴們的口中朗朗上口，甚至說得義正詞嚴，指摘司法體系運作的不是：法官又亂判啦！都是自由心證啦！
▲示意圖／記者周宸亘攝
然而，大家是否都直觀地用「字面上意思」去看待這些專門用語？甚少有人如同偵探一般，仔細探究這些法學用語的真正涵義。實際上，就我接觸到的人們使用這些用語的方式來說，沒有一個是正確理解的！甚至很少有人知道法律追訴權是無法保留的，一旦時效過了，就再也無法主張。
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拜年輕時熱衷足球賽事的前男友所賜，我對足球還算有相當程度的瞭解。彼時，我們常在寒冬深夜，先溫柔地做愛，接著一起準時在凌晨2:45分收看激情的歐冠聯賽。
方才檢視慢動作重播鏡頭，主裁判對於是否該判罰點球擁有法定的裁量權，而且根據相關規則，他確實運用了「自由心證」否決12碼罰球的輔助判決要求。老闆倒也沒說錯，只是誤打誤撞罷了。
「該罵的不是自由心證，而是裁判是否有濫用自由裁量權啊！」我暗自嘀咕。
自由心證，一點也不自由。
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不論是司法判決或社會中的每一個集體決策，絕對沒人敢保證是百分之百正確無誤、都是最好的決定。因此「正當程序」才是重要的型塑。簡單來說，也就是透過儘可能嚴謹、公平、公開、可做事後檢證的中立性程序機制，來確保最後結果做出的最高正確性。
刑事判決也是如此啊！所謂「自由心證」並非法官可依據職權恣意做裁判；相反的，法官們受到了上級法院曾做過判決的無形制約、刑事訴訟法上嚴格的證據法則適用，必須反覆調查、比對筆錄。煩都煩死了，哪來自由可言？
真想如同「包青天」一樣，愛怎麼判、就怎麼審。自己起訴行為人接著又自己審判犯人──這樣難道會有無罪的嗎？這樣不是打自己的黑臉？與其說自由心證很糟糕，不如該檢討究否有濫用自由裁量權才是。
▲示意圖／當事人提供
自由裁量權，簡單的舉例解釋，之前新聞報導一位老婦人偷拔了鄰居的20元地瓜葉，被法院判罰5000罰金；又有一位老阿嬤撿拾菜園「疑似」主人不打算收成批售的三顆高麗菜被控告。
很多人質疑20元地瓜葉換來5000罰金，是否不符「比例」，或法官又自由心證隨便判個「價錢」。實際上，偵查的檢察官可依「微罪不舉」規定，要求第一件案子的婦人道歉、賠償即可，但該檢察官卻硬將老婦人起訴到法院。這裡雖然有討論空間，可是檢察官的確是合法「行使自由裁量權」，並無自由心證空間。
承審法官經過刑事訴訟法的證據調查程序，發現老婦人確實有竊盜行為並且坦言不諱（自白）、事後拒絕道歉也不願賠償，此時並不能很「自由地」心證「反正只是20塊錢地瓜葉，何必判個竊盜罪為難呢？」，反而在「自由心證」原則下，符合調查程序、證據取得無問題、事證也明確無疑，那麼法官必須根據平等原則而給予竊盜罪成立的判決，一點也無自由心證的空間吶！至多只是在量刑上有依據法律規定的「自由裁量」空間罷了（司法院本身也有頒布量刑資訊供參考）。
至於第二個案例，檢察官不予起訴，農地主人很是憤怒，便批判是自由心證的濫用。其實不然，在經過反覆訊問與調查農地主人平日收成過程與習慣後，老阿嬤誤以為撿拾的是不要的高麗菜。農地主人過去確實有將不欲批售的作物棄置農地的習慣，因此老阿嬤誤以為，這次放在那裡的也是不打算販售的高麗菜，才撿拾回去烹煮。
看似有竊盜行為，卻因沒有明確的竊盜意圖（至多是「過失」，但竊盜罪並不處罰過失犯），而給予不起訴處分，並非自由地心證說「啊，這點小事不用到法院啦，也不構成竊盜罪。」相反地，這些都是合乎法規的自由裁量行使，更是經過嚴格的證據調查與評價，這才是真正的「自由心證」後的結果。
自由心證，乃是「（法官）可以自由評價證據」的原則。像包青天那樣的審判，看似公正威嚴，實際上卻是不符法制，卻很符合一般人口中誤用的自由心證：一切都隨包拯心裡那把尺去審判與認定證據，非常自由啊。
我再度嘆了一口氣。方才那球的決定是符合裁量權限，老闆，你可怨不得啊。
「小姐，您的滷味好了，總共180元。」
「……怎麼有點……貴？」糟了，我忘了先詢問「時蔬」的價格。
「很不好意思，最近地瓜葉與高麗菜有點貴，您剛才也沒問，我一時也疏忽沒提醒，真的不好意思，再少個10元，就當成『自由心證』好了。」
我拎著熱騰騰的滷味，手中握著零錢，暗自咒罵了一下一點也不自由的「自由心證」。
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