▲無論是採取照片或真人指認，依據美國的實證研究，有將近五成到七成的冤錯案件，都是指認錯誤所造成的。（圖／視覺中國）
在一些影集或電影中，三不五時會看到指認犯人的橋段，通常的場景是有一排人站在一起，再由證人從中指出誰是真正的犯人。不過，這樣的畫面在我國實務上卻非常少見，因為實務上慣用的指認方式，並不是以真人列隊的方式進行，而是提供單張照片或將多張照片並列的方式進行指認。然而，無論是採取照片或真人指認，依據美國的實證研究，有將近五成到七成的冤錯案件，都是指認錯誤所造成的。
指認之所以容易發生錯誤，除了源自於人的認知及記憶並不可靠外，更值得注意的是，指認的過程非常容易受到暗示及誘導；而在暗示及誘導之後，如果指認人又受到偵查人員有意或無意的肯定訊息，甚至會進一步強化指認人的指認信心，並污染、影響或改變原來的記憶內容。
正因為如此，美國對於指認的研究，重心都在於如何建構避免暗示、誘導或不當影響的指認程序，例如應採用雙盲程序（也就是指認人及實施指認人員均不知被指認人中何人是犯罪嫌疑人）、依續出列指認（也就是一個看完後，再看下一個人，而不是一次並列指認）、程序上應由指認人先行描述特徵後，始得開始進行指認，且於實施指認前，應給予指認人實施指認人員也不知誰是犯罪嫌疑人，及犯罪嫌疑人未必在被指認人之中等訊息。我國「警察機關實施指認犯罪嫌疑人注意事項」在2018年8月10日修正後，也逐步採納上面所提到的程序設計，方向上尚值得肯定。
雖然程序上已逐步朝向避免暗示及誘導的方向前進，但暗示、誘導及污染證人記憶的情形仍然持續發生。因此，下個問題就是，如果偵查人員未依據法定指認程序進行指認時，該如何處理證人所為的指認。
我國最高法院對於指認程序發生瑕疵的多數看法，是認為指認程序雖然有瑕疵，但是仍然可以做為認定被告有罪的證據，只是法院可以考量指認程序上的瑕疵對於證人的影響程度，並同時審酌其他證據後，判斷證人的指認到底可信或不可信。簡單說，有沒有遵守指認程序的要求，不過是法院考量證人指認是否可信的因素之一而已，指認程序的重要性似乎沒有那麼高，反正法院會判斷證人的說法值不值得相信。
但是，就如同前面所提到的，指認的問題不單單只是證人的知覺或記憶是否正確而已，指認程序若有操作不當，甚至會造成記憶受污染或改變的情形，如此一來，恐使證人陷入錯誤而不自知，且證人在法庭上也會因為不自知錯誤，顯露出自信且真摯的內外在表現，進而影響交互詰問篩錯的功能。更嚴重的是，法官也會因為證人的自信及真摯表現，而影響其對於證人指認證述的判斷。這也正是冤錯案件中，有半數以上的成因，是來自錯誤指認的重要原因之一。
其實，正因為指認程序有污染或改變證人記憶嚴重的副作用，對於指認程序就應該要嚴格的控管，一旦控管失敗，基於證人記憶已存在受污染及改變的高度可能，以及產生法官做出不正確判斷不當影響，證人所為的指認證述在法院進行審理之前，自始就應該受到排除，不得用以做為認定被告是否有罪的證據。
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●林俊宏，義謙法律事務所主持律師，法律扶助基金會台北分會會長，台北律師公會常務理事及司法改革委員會主任委員，刑辯工作坊交互詰問課程講師。台灣刑事辯護律師協會官網http://twcdaa.org。以上言論不代表本報立場。
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