▲理科太太涉及醫材廣告違法。（圖／翻攝理科太太影片）
文／法律新幹線-律師鍾亞達授權轉載
哈囉大家今天過得好嗎？知名YouTuber「理科太太」今天過得不太好，因為「理科太太」日前貼出「子宮頸癌自我採檢工具」開箱影片，遭台北市衛生局認定為未經申請播出之醫材廣告，違反《藥事法》，影片已被要求全面下架。衛生局表示，由於理科太太經紀人、慧智基因均已提早主動到衛生局說明，衛生局也已確定雙方有廣告合作關係，裁罰金額也將提前在18日於北市衛生局例行記者會時一併說明。
理科太太是最近快速竄紅的一位YouTuber，拍攝的影片多基於其理科背景，內容以向大眾講解科學知識為主。然而，法律應該不算在理科的範疇內，所以理科太太這次不知何故地犯了一個很基本但也很嚴重的錯誤：從事藥物廣告而未事先申請。
由於藥物（包括「藥品」與「醫療器材」）與人體健康有重大之關聯，法規上也就其「商品流通」與「廣告宣傳」等事項，均設有相當限制。舉例而言，市面上之合法藥品一定有「許可證字號」，民眾可以在衛福部食藥署的網站進行查詢；如果想透過網路賣藥，也不是任何人都能夠賣，除了須有實體通路營業處所外，還須向當地衛生局申請藥商許可執照及登記通訊交易事項。
▲理科太太在影片上開箱子宮頸癌篩檢套組。（圖／記者呂佳賢攝）
老樣子，講三個重點：
1.網紅拍攝影片或直播主的直播內容，會否構成所謂「廣告」之行為？
藥事法第24條：「本法所稱藥物廣告，係指利用傳播方法，宣傳醫療效能，以達招徠銷售為目的之行為。」
換句話說，只要有使用「傳播方法」宣稱醫療效能，構成藥物「廣告」之可能性很大，且藥事法也並沒有就「傳播方法」之方式加以限制。如果依消費者保護法施行細則第23條之定義：「…廣告，指利用電視、廣播、影片、幻燈片、報紙、雜誌、傳單、海報、招牌、牌坊、電腦、電話傳真、電子視訊、電子語音或其他方法，可使多數人知悉其宣傳內容之傳播。」更是只要「可使多數人知悉其宣傳內容」之方式，都屬於「廣告」。
順帶一提，即使是以「採訪、報導或宣傳」之方式為之，但其內容暗示或影射醫療效能者，依藥事法第70條 規定，同樣會視為藥物廣告。換言之，主管機關認定是否屬於藥物廣告時，判斷重點還是會放在內容是否涉及「暗示、影射或宣傳醫療效能」上，如果涉及特定藥物之醫療效能，則很難稱其僅是單純「衛教影片」。
2.合法的藥品、醫療器材，不能做廣告嗎？為何要被罰錢？
這次理科太太拍攝「子宮頸癌自我採檢工具」之開箱影片，由於該產品屬於藥事法中之醫療器材（有診斷人類疾病效果之用具），所以如欲進行「廣告」，即使該「子宮頸癌自我採檢工具」是經主管機關許可之醫材，至少廣告內容也應事先向主管機關申請並取得許可後，才能刊播。
本次爭議中，理科太太之行為最明顯的問題在於「廣告未經申請」，所以即使該醫療器材真的品質良好、也經過主管機關許可，產品本身一切合法沒有問題，但該藥物廣告仍然會因為沒有申請、取得許可而違法。除了藥商會被依藥事法科以罰鍰外，如果主管機關認定理科太太確為刊播廣告之「傳播業者」，亦得依 #藥事法第95條 規定，科處20萬元以上500萬元以下之罰鍰。
3.網紅代言的商品如果出包，網紅會否須負擔賠償責任？
附帶談論到大家可能有興趣的一個問題：如果代言商品出包（例如商品並不具廣告所宣稱之效果，網紅會否須負擔賠償責任？《公平交易法》在2010年修法時，於第21條第4項首次確立了薦證者（例如「代言人」）如果明知或可得而知其所從事之薦證有引人錯誤之虞（例如誤以為商品具有某些效果），則可能須與廣告主負連帶賠償責任。
此外，薦證者與廣告主間如果具有非一般大眾可合理預期之利益關係者，也應於廣告中充分揭露；所以如果有拿廣告費、影片拍攝費或從「乾爹」（廣告主）處得到了免費服務，把跟「乾爹」的關係告訴消費者，是有必要的。
結論
總而言之，理科太太此次違法事證很明確，依《臺北市政府衛生局處理違反藥事法事件統一裁罰基準》，初犯原則上是處罰20萬到100萬。然而，不論主管機關此次裁罰金額之高低，對已理科太太之形象都會造成相當之傷害。
在此也跟各位YouTuber、網紅說一聲：在收廣告費之前，特別是涉及藥物、化粧品、食物、健康食品等商品之情形，請務必先確認廣告行為會否違法，否則如果因違法被罰鍰，賠錢事小、形象突然黑掉而造成人氣大量流失，可能會是更難以回復的嚴重傷害。
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上述言論皆出於律師本於專業所作出之評論，但並不代表一定切適於所有實際個案。
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